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童工受伤害选择怎样的诉讼策略

不满16周岁的人到工厂上班,工作中受到伤害,按照目前的法律规定,这种伤害不能算是工伤,因为工伤是要求具有劳动关系,而劳动关系要求主体合法,即劳动者符合劳动法规定需年满16周岁,童工因不满16周岁,不能与单位形成劳动关系,故《工伤保险条例》和《禁止使用童工规定》将使用童工和单位无执照或被吊销的情况专门规定为非法用工,专设赔偿制度。实践中由于是非法用工,一般都无劳动合同,因此与临时雇佣关系无明显区别,有些受伤者直接按雇员损害起诉。但这样的起诉对伤害不利。其一工伤赔偿鉴定标准不同于雇用人身损害鉴定标准,前者门槛较低,同样伤残能够成工伤伤残但不一定能够成人身损害伤残,二是雇员人身损害鉴定标准目前没有国家标准,实践中各地采用标准不同,2013年最高法院曾有批复雇佣关系案件不应适用工伤伤残鉴定标准,而工伤鉴定有统一的国家标准,三是工伤赔偿不考虑受害人的过错,只要认定为工伤(包括非法用工情况)就应当按工伤保险待遇全额赔偿,而雇员人身损害是侵权责任,要考虑受害人自身对造成损害的过错,不一定会全部赔偿,四是通常工伤赔偿待遇比雇佣人身损害赔偿要高,更有利于受害人。因此当出现使用童工(或其他非法用工)至害时,应选择《工伤保险条例》和《禁止使用童工规定》中的非法用工专门赔偿条款维护自己的权利。
工具/原料
1

户口本,身份证,工作证明,劳动监察或安监部门的处理记录,病历材料

2

劳动能力鉴定委员会鉴定结论

方法/步骤
1

持户口本,身份证,工作证明,劳动监察或安监部门的处理记录,病历材料先到劳动能力鉴定委员会申请鉴定,该鉴定是为了确定伤残等级,护理情况,残疾辅助器具配置。

2

待鉴定结论出具后,根据工伤保险条例的相关规定计算赔偿的数额,然后向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

注意事项
1

及时申请劳动能力鉴定,该鉴定是劳动能力鉴定委员会组织实施的,每年有固定期限,错过还需等待。

2

赔偿标准不得低于工伤保险条例规定的待遇,《工伤保险条例》与《非法用工单位一次性赔偿办法》规定不同,二者应遵循就高原则适用。

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